Правильное оформление крупной сделки (часть 2)

[topics]

Крупные сделки: объект сравнения

Объект сравнения, то есть цена имущества, отчуждаемого или приобретаемого на основе соглашения, отличается от базы сравнения тем, что акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью определяют его по единым правилам. Об этом подробно сказано в пункте 2 статьи 46 Закона под номером 14-ФЗ и абзаце 2 пункта 1 статьи 78 Закона под номером 208-ФЗ.

Если, например, соглашение назначено на приобретение имущества, то при отнесении этого соглашения к крупному с общей стоимостью активов предприятия существует потребность в сравнении цены предложения имущества, указанной в заключенном договоре. В данную стоимость не входят дополнительные начисления (пени, штрафы и неустойки, требования) об уплате которых могут предъявляться в связи с ненадлежащим осуществлением или вообще неосуществлением всеми сторонами своих обязанностей.

Приведем пример

В обществах с ограниченной ответственностью под названием «Промторг» основной вид работы заключается в торговле продуктами питания. «Промторг» решил приобрести в свою собственность еще один состав. Предположим, что в октябре 2015 необходимо помещение нашлось. Индивидуальный предприниматель, которому принадлежит это складское помещение, на этот состав поставил цену 9100000 рублей. Основные показатели актива бухгалтерского баланса нашего общества "Промторг» во время на 30 сентября 2015 приведены ниже в «Заметке 2». Расходы будущих периодов и в незавершенном производстве, которые в итоговую сумму запасов были включены по строке 210 баланса, составили на эту дату 100 000 рублей.

Во время расчета общей цены имущества на последнюю определенную отчетную дату, которая является предварительным дню одобрении сделки, то есть 30 сентября 2015, общество «Промторг» при расчетах не учитывает затраты в незавершенном производстве, расходы будущих периодов и сумму дебиторской задолженности. Получается, общая цена имущества предприятия, определенная по информации бухбаланса, составляет 28000000 рублей. (36400000 рублей - 300 000 рублей - 8000000 рублей - 100 000 рублей).

Цена приобретенного складского помещения составляет 9100000 рублей. А это составляет 32,5 процента (9100000 рублей: 28000000 рублей х 100) от общего имущества организации. Если стоимость имущества, которое планирует приобрести предприятие составляет более 25 процентов от всей стоимости имущества общества под названием «Промторг», то это соглашение для предприятия является крупным, и обязательно до его осуществления должно быть одобрено владельцами организации.

Заметка 2. Фрагмент бухбаланса общества с ограниченной ответственностью с именем «ПРОМТОРГ» на тридцатое сентября 2015 года (считается в тысячах рублей)

Сейчас мы перечислим все показатели бухгалтерского баланса, для которых укажем код показателя и такой же код, только на конец отчетного периода, то есть на 30 сентября 2015 года.

Для начала подадим данные по внеоборотным активам.

- В нематериальных активах код показателя составляет 110, на конец отчетного периода (на тридцатое сентября 2016 года) составляет 500;

- На счет основных средств, то в этом случае код показателя составляет 120, на конец отчетного периода, то есть 30 сентября 2016 года, – 18200;

- В незавершенном строительстве код показателя составляет 130, а на конец отчетного периода, на 30 сентября 2015 года, – 1900;

- Что касается долгосрочных финансовых вложений, то здесь код показателя будет составлять 140, а на конец установленного отчетного периода – 300;

- В прочих внеоборотных активах код показателя составляет 150, а на конец отчетного периода – 100;

- И в итоге по 1 разделу код показателя составляет 190, на конец отчетного периода – 21000.

Теперь, во втором разделе, подадим данные по оборотных активах.

- В запасах код показателя составляет 210, на конец отчетного периода, то есть на тридцатое  сентября 2015 года – 6700;

- На счет дебиторской задолженности, платежи по которой  ожидаются больше, чем через один год после определенной отчетной даты, код показателя составит 230, а на конец отчетного периода  – 300;

- По дебиторская задолженность, в которой платежи ожидаются в течении одного года после определенной отчетной даты, код показателя составляет 240, на конец отчетного периода – 8000;

- В краткосрочных финансовых вложениях код показателя составляет 250, на конец отчетного периода, то есть на тридцатое сентября 2015 года – 250;

- В денежных средствах код показателя составит 260, на конец отчетного периода – 50;

- На счет прочих оборотных активов, то код показателя составляет 270, на конец отчетного периода – 100;

- И в итоге всего по второму разделу код показателя составляет 290, на конец отчетного периода – 15400;

- Баланс: код показателя – 300, на конец отчетного периода (на 30 сентября 2016 года) – 36400.

Рассмотрим второй пример

В этом примере воспользуемся условием первого примера. Предположим, что организационно-правовая форма предприятия под названием «Промторг» - не общество с ограниченной ответственностью, а, например, закрытое акционерное общество. С целью решения вопроса о признании сделки крупного акционерного общества обычно прибегают к сравнению цены сделки с общей стоимостью всех необоротных и оборотных активов на последнюю отчетную дату, которая является предварительным до дня одобрения данной сделки. Цена складского помещения, которое ЗАО под названием «Промторг» хочет приобрести, составляет ровно 25 процентов (9100000 рублей: 36400000 рублей х 100) от цены всех активов предприятия. А это значит, что сделка по покупке вышеназванного складского помещения признается большой. А это значит, что это соглашение должно быть предварительно одобрено владельцами предприятия «Промторг».

В предложенном примере представим, что предметом соглашения является возможность отчуждения или просто отчуждения имущества, которое принадлежит вышеназванной организации. В данном случае с общей стоимостью имущества, то есть всех активов предприятия, сравнивают цену отчуждаемого имущества, рассчитанную на основе информации бухучета, а не рыночную цену реализуемого имущества и не фактическую стоимость, по которой продано данное имущество.

Рассмотрим третий пример

В данном случае также воспользуемся условием первого примера. Представим, что в октябре 2015 общество под названием «Промторг» в банковском учреждении получало кредит на покупку партии определенной продукции. В качестве обеспечения по кредитной договоренности предприятие предложило передать в залог банковскому учреждению определенную часть офисного помещения, которое находится в собственности этого предприятия «Промторг». Это офисное помещение было приобретено в 2010 году. Первоначальная его цена, по которой оно было принято к бухучету, составляет 10700000 рублей. С начала эксплуатации офисного помещения по сентябрь 2015 включительно в бухгалтерском учете была начислена амортизация, которая составляет 2140000 рублей.

Вывод предприятием договоренности залога прямо или косвенно создает возможность отчуждения переданного в залог имущества. Ведь в случае неосуществления организацией договора по кредиту банковское учреждение имеет право на заложенное офисное помещение обратить взыскание с отчуждением в том порядке, который установлен законом. Об этом говорится в четвертом пункте информационного письма под номером 62.

С целью решения вопроса, будет большое соглашение по передаче банковскому учреждению в залог офисного помещения, обществу с ограниченной ответственностью под названием «Промторг» необходимо сравнить цену офисного помещения, рассчитанную на основе информации бухгалтерского учета, с общей ценой всего имущества предприятия. Поскольку данный вопрос решался в октябре 2015 года, то предприятие использовало информацию, которая была отражена в бухбалансе на 30 сентября 2015 года.

Остаточная стоимость офисного помещения на 30 сентября 2015 составляла 8560000 рублей (10700000 рублей - 2140000 рублей). Общая цена имущества предприятия на эту же дату составляла 28000000 рублей. А цена переданного в залог имущества составляет 30,57 процентов (8560000 рублей: 28000000 рублей х 100) от общей цены всего имущества предприятия. В результате получается, что заключение соглашения залога данного помещения для общества с ограниченной ответственностью под названием «Промторг» было крупной сделкой. А это значит, что обязательно требуется предварительное одобрение этой сделки владельцами предприятия.

Рассмотрим четвертый пример

В данном случае используем условие третьего примера. Представим, что наше предприятие «Промторг» - закрытое акционерное общество. В отличие от ООО акционерные общества в ходе решения вопроса о признании сделки большой сравнивают стоимость сделки с ценой всех активов организации. Остаточная стоимость офисного помещения, которое было передано в залог, составляет 23,52 процента (8560000 рублей: 36400000 рублей х 100) от общей цены активов. То есть сумма, что вышла, составляет менее 25 процентов. Значит, для ЗАО под названием «Промторг» соглашение по передаче в залог помещения является большой и может быть заключено без обязательного предварительного одобрения собственниками организации.

Алгоритм принятия крупной сделки в обществе с ограниченной ответственностью

В ООО крупная сделка должна быть одобрена общим собранием участников данного предприятия. Этот момент отмечается в п. 3 статьи 46 Закона под номером 14-ФЗ. Сделка будет считаться одобренной, когда за решение об одобрении этой сделки проголосует простое большинство от общего числа голосов участников предприятия «Промторг». Это подробно описано в пункте 8 статьи 37 Закона с номером 14-ФЗ.

В ООО, в котором должен быть создан совет директоров, то есть наблюдательный совет, одобрение крупных сделок уставом общества может отнестись к приходу наблюдательного совета. Но данная возможность предусматривается лишь для тех соглашений, которые связаны с отчуждением или покупкой имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов от общей стоимости имущества предприятия. Об этом подробно говорится в пункте 4 статьи 46 Закона под номером 14-ФЗ. Все сделки, предназначенные для покупки или отчуждения имущества, стоимость которого составляет более 50 процентов от общей стоимости имущества организации, имеющие приниматься только общим собранием участников предприятия.

Представим, что ООО имеет только одного участника и именно он осуществляет функции единоличного исполнительного органа этой организации, то есть его генеральным директором или директором. В пп. 1 п. 9 ст. 46 Закона под номером 14-ФЗ сказано, что в такой ситуации с целью заключения крупной сделки в ее одобрении нет необходимости. Если единственный участник данного предприятия не является его генеральным директором или директором, то для совершения крупной сделки будет достаточно письменного согласия такого участника на достижение соглашения. Об этом сказано в пункте 11 информационного письма под номером 62.

Как указано в подпункте 2 и 3 пункте 9 статьи 46 Закона под номером 14-ФЗ, алгоритм одобрении крупных сделок не распространяется на правоотношения, возникающие в следующих случаях:

- При переходе прав на имущество при реорганизации предприятия, в частности, по договорам о присоединении или слиянии;

- При переходе к предприятию доли или части доли в его уставном капитале в тех случаях, которые регламентируются Законом под номером 14-ФЗ.

Подчеркиваем!

Какие существуют требования по оформлению решения с одобрения крупной сделки

В решении об одобрении вышеназванной сделки нужно отметить такую информацию (пункт 3 статьи 46 Закона с номером 14-ФЗ и пункт 4 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ):

- Предмет и цену крупной сделки;

- Список лиц, являющихся сторонами данного соглашения;

- Список лиц, которые по договору являются выгодоприобретателями. Имеются в виду те лица, в интересах которых заключена данная крупная сделка;

- Другие важные условия данного соглашения.

Вышеназванные требования распространяются как на общества с ограниченной ответственностью, так и в акционерные общества. В отношении обществ с ограниченной ответственностью существует особое правило. Если крупная сделка данного предприятия подлежит заключению на торгах или на момент ее одобрения еще не ясно, кто выгодоприобретатели, то в решении об одобрении крупной сделки разрешается не указывать лица, которые являются сторонами соглашения. Этот момент отмечен в пункте 3 статьи 46 Закона под номером 14-ФЗ.

Какой порядок одобрения сделки в обществе с ограниченной ответственностью?

Как отмечается в пункте 1 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ, в акционерном обществе крупная сделка должна быть одобрена наблюдательным советом или общим собранием акционеров организации. Если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой цены всех активов предприятия, то решение об одобрении вышеназванной сделки находится в приходе наблюдательного совета организации. Об этом подробно говорится в п. 2 ст. 79 Закона под номером 208-ФЗ. Данное решение должно быть единогласно принято всеми членами наблюдательного совета, то есть советом директоров, предприятия. Но в этом случае голоса выбывших членов наблюдательного совета предприятия не подлежат учету.

Можно сказать, что крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов организации, должна быть одобрена единогласно всеми членами наблюдательного совета АО, а не теми, кто находится на определенном заседании совета. Этот момент регламентируется пунктом 2 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ. Представим, что наблюдательный совет АО не пришел к единогласному решению на счет одобрения крупной сделки. В таком случае вопрос об одобрении такой сделки должен быть вынесен на общее собрание акционеров организации. Тогда решение об одобрении крупной сделки должно быть принято большинством голосов акционеров, то есть владельцами голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров предприятия. Об этом более подробно - в пункте 2 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ.

Крупные сделки, по которым отчуждается или приобретается имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости всех активов организации, могут быть одобрены только общим собранием акционеров организации. Вышеназванное регламентируется пунктом 3 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ. При этом решение об одобрении данной сделки должно быть принято большинством голосов акционеров, то есть составлять 3/4 голосов от общего числа владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем акционерном собрании.

В одобрении нет необходимости в том случае, если АО имеет единственного акционера, во владении которого 100 процентов акций общества. И если этот человек параллельно является генеральным директором или директором предприятия. Об этом говорится в пункте 7 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ. Если же единственный акционер не является директором или генеральным директором общества, то от него для одобрения сделки достаточно будет получить письменное согласие.

Крупная сделка без одобрения владельцев

Крупная сделка, которая была заключена ООО или АО с несоблюдением установленной процедуры одобрения, в судебном порядке может быть признана недействительной. С иском в суд вправе обратиться именно данное предприятие или его акционер или участник. Об этом говорится в п. 5 ст. 46 Закона под номером 14-ФЗ и п. 6 ст.79 Закона с номером 208-ФЗ.

В результате, крупную сделку, которая была заключена без одобрения владельцами бизнеса, как сказано в пункте 1 статьи 166 ГК Российской Федерации, существует возможность обжаловать. Срок исковой давности, как отмечается в пункте 2 статьи 181 ГК РФ, по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год.

Получается, ООО (АО) или его участник (акционер) вправе подать иск в суд о признании сделки неправомочной в течение одного года со дня, когда истец должен был узнать или узнал об обстоятельствах, которые являются основой в целях признания сделки неправомочной. Подобные разъяснения содержатся в п. 36 постановления под номером 19.

Следует отметить, что срок исковой давности, который установлен с целью предъявления иска о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска не подлежит восстановлению. Об этом говорит законодательство России, а именно - пункт 5 статьи 46 Закона под номером 14-ФЗ и пункт 6 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ.

Важно!

Когда суд может отказать в признании крупной сделки недействительной

Суд вправе отказать организации, его участнику или акционеру в иске о признании недействительной крупной сделки, которая была заключена с нарушением установленного порядка одобрения крупных сделок, при наличии хотя бы 1 из перечисленных обстоятельств. О вышеназванном более подробно рассказывается в пункте 5 статьи 46 Закона под номером 14-ФЗ и пункте 6 статьи 79 Закона под номером 208-ФЗ:

- Голосование участника (акционера) организации, который обратился в суд с иском о признании крупной сделки недействительной, не могло повлиять на результаты голосования, даже если бы такой участник (акционер) и голосовал по вопросу об одобрении крупной сделки. Но это при условии, что решение об одобрении принимается общим собранием участников, а не наблюдательным советом предприятия;

- Не доказано, что реализация этого соглашения может повлечь или повлечет за собой причинение убытков организации или участнику предприятия, который обратился с иском в суд, или возникновения других неблагоприятных для них последствий;

- Ко времени рассмотрения дела в судебном порядке представлены доказательства последующего одобрения крупной сделки в порядке, который предусмотрен законами под номером 208-ФЗ или 14-ФЗ;

- При рассмотрении дела в судебном порядке доказано, что другая сторона данного соглашения не должна была знать или не знала о ее совершении с нарушением установленных требований, которые предусмотрены 46 статьей Закона под номером 14-ФЗ или 79 статьей Закона под номером 208-ФЗ.

Соглашение, которое в судебном порядке признано недействительным, является таким с момента его заключения. Об этом говорит пункт 1 статьи 167 ГК России. Получается, что стороны сделки должны быть возвращены в то положение, в котором они были до его заключения. Имеется в виду, что все стороны должны вернуть друг другу все полученное по сделке, а если нет возможности вернуть полученное в натуре (в частности, если полученное выражается в пользовании имуществом, предоставленной услуге или осуществленной работе) возместить его стоимость денежными средствами. Этот момент регламентируется пунктом 2 статьи 167 ГК России. В том же случае, когда имущество возвращается в натуре, то нужно учитывать состояние этого имущества. Кроме этого, нужно компенсировать ухудшение, то есть повреждения, имущества, при этом учитывая нормальную амортизацию, а также возместить произведенные улучшения данного имущества.

Последующее одобрение крупной сделки, которая была заключена без одобрения

Гражданское законодательство Российской Федерации не исключает возможности последующего одобрения уже заключенного крупной сделки. Как говорится в ст. 183 ГК России, соглашение, которое было заключено неуполномоченным лицом, позже может быть одобрено заинтересованным в этой сделке лицом. Если последующего одобрения сделки нет, то она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лицом.

О возможности дальнейшего одобрения сделки, которая была заключена от имени ООО, говорится в п. 5 ст. 46 Закона под номером 14-ФЗ. В данном пункте говорится, что суд откажет в удовлетворении иска о признании крупной сделки недействительной в том случае, если последняя заключалась с нарушением процедуры обязательного одобрения крупной сделки, но к моменту рассмотрения судебного заседания одобрена в порядке, который установлен Законом под номером 14- ФЗ. Подобная норма, касающаяся АО, предусмотрена в п. 6 ст. 79 Закона под номером 208-ФЗ.

Вместе с тем ФКЦБ Российской Федерации акционерным обществам дает рекомендацию одобрять все крупные сделки еще до их реализации. Ведь отсутствие предварительного одобрения сделки делает ее отрицательной, что рискованно о признании сделки недействительной и в отношениях организации с контрагентами порождает нестабильность. Об этом говорится в п. 1.2 главы 6 Кодекса корпоративного поведения от 5 апреля 2002, положениями которого ФКБЦ Российской Федерации дает рекомендацию руководствоваться всем акционерным обществам, которые созданы на территории России. Это указано в распоряжении от 4 апреля 2002 года под номером 421/р.